Университетские профессора активно
занимались совершенствованием юридической доктри-
ны, категориального аппарата, а позже - разработкой
моделей, проектов важнейших законов, кодексов. В уни-
верситетах получали образование судьи, прокуроры,
адвокаты, содействовавшие в дальнейшем практическо-
му применению римской юридической доктрины.
Важной предпосылкой рецепции римского права яви-
лось также благословение христианской церкви. В тече^
ние многих веков церковь негативно относилась к рим-
скому праву, и потребовался авторитет Фомы Аквии-
ского, чтобы преодолеть такое предубеждение. Органи-
зационное решение об отстранении церковной инквизи-
ции от гражданских судебных процессов было принято
еще ранее Четвертым собором в Латране (1215 г.).
С XIII в. романо-германское право активно разви-
вается, преодолевая государственные границы, и стано-
вится достоянием всей Европы, исключая островную
Англию. В XVI-XVIII вв. процесс правового развития
Европы приобретает новые формы. Становление наций
и национальной государственности привнесло в него
элементы правового национализма. Общие принципы
и начала римского права оказались интегрированы в на-
циональные нормативные системы. Данный процесс за-
вершился разработкой национального законодательства,
национальных кодексов, учитывающих особенности со-
циальных укладов различных стран.
В настоящее время демократические традиции романо-
германского права дополнились идеями создания <евро-
пейского дома>, евросоюза, что ведет к правовой интег-
рации стран, преодолению национально-государствен-
ных границ, а вместе с ними и правового национализма.
Основаниями интеграции выступают общие принципы,
начала, <дух> римского частного права. Сегодня можно
говорить о новом этапе его развития: этапе сближения
и унификации законодательных комплексов континек*
тально-европейских стран и построения общеевропей-
ской правовой системы.
Особенности норм романо-германского права. Рб-
мано-германская норма права-общее правило поведе-
ния, сформулированное Законодателем либо уполномо-
ченными им органами. Главной особенностью этой
нормы по сравнению с англосаксонской прецедентной
выступает обобщенный, абстрактный характер. Законо-
датель обычно формулирует ее как социальную модель
поведения, как общий масштаб, границу дозволенного
(<от> и <до>), не прибегая к перечислению частных
случаев, вариантов поведения. Даже если поводом для
создания нормы права служит отдельный юридический
казус, он находит разрешение в обобщенной (абстракт-
ной) форме.
Использование норм - моделей поведения позволяет
законодателю оперативно воздействовать на социальные
отношения, изменять, преобразовывать их, что является
безусловным достоинством данного вида правовой рег-
ламентации. Романо-германские нормы имеют систем-
но-иерархический характер, образуют взаимосвязанные
комплексы соподчиненных с точки зрения юридической
силы и социальной значимости положений, среди кото-
рых выделяются <главные> и второстепенные, менее
значимые правила. Данное обстоятельство существенно
облегчает юристам романо-германской системы поиск
и применение действующих законов.
Вместе с тем обобщенный характер придает нормам
и негативные черты: чем более общей является норма,
тем труднее ее применять на практике. Возникает
серьезная проблема ее конкретизации и толкования.
Для этого используется множество приемов, способов
толкования, позволяющих уточнить волю законодателя.
В результате судебными, арбитражными, другими орга-
нами вырабатывается множество вторичных норм, поло-
жений, разъясняющих, конкретизирующих положения
законов.
Источники романо-германского права. Важнейшим
источником романо-германского права выступает закон.
Законы принимаются парламентами стран системы, об-
ладают высшей юридической силой и распространяются
на всю территорию государства, на всех его граждан.
Они, с точки зрения современной доктрины, должны
выражать волю большинства общества, основные права
человека, социальную справедливость. Закон имеет при-
оритет по отношению ко всем остальным источникам
права. Он может запретить или легализовать обычай,
отдельные положения судебной практики, внутригосу-
дарственные договоры. При закреплении обычая или
доктрины в тексте закона они становятся его частью,
содержанием. В настоящее время законы регулируют
все основные стороны жизни общества, закрепляют
правовое положение субъектов, их имущества, отноше-
ния между ними.
Согласно романо-германской доктрине законы под-
разделяются на конституционные и обычные (текущие).
Во всех странах системы закреплен принцип приоритета
конституционных законов по отношению к обычным.
Верховенство их обеспечивается специальными консти-
туционными судами либо верховными судебными орга-
нами. Для конституционных законов предусмотрен осо-
бый порядок их отмены, изменения, предполагающий
согласие на то квалифицированного большинства депу-
татов. Предметом регулирования законов являются наи-
более важные вопросы общественного устройства, права
и свободы граждан, структура, организация государст-
венной власти.
Важное место среди текущих законов занимают ко-
дифицированные акты (кодексы). Романо-германское
право в отличие от права англосаксонского стремится
не к внешнему объединению, систематизации норматив-
ного материала (инкорпорации), а к объединению со-
держательному, внутреннему, основанному на сущест-
венной переработке нормативного материала, <разделе-
нии труда> между отдельными нормами, их кооперации
(кодификации). Кодексы обычно носят отраслевой ха-
рактер (гразаданско-правовые, уголовные, торговые, се-
мейные и т.д.) и выступают своего рода <центрами
притяжения> для других норм данных отраслей.
Кроме законов в странах романо-германской системы
принимается множество подзаконных актов: декреты,
регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы,
521
издаваемые исполнительной властью. Часть из них
имеет делегированную природу, и их значение, роль
в правовом регулировании определяются полномочиями
издавших их органов. Другие решения принимаются но
инициативе самих исполнительно-распорядительних ор-
ганов. Они с точки зрения своей юридической силы
уступают актам первой категории, однако их число весь-
ма велико и поэтому, особенно в тех странах, где нет
жесткой системы контроля за их принятием, они оказы-
вают существенное воздействие нс только на организа-
ционные отношения, складывающиеся внутри исполни-
тельной власти, но и на деятельность граждан, учрежде-
ний, предприятий.
Вторым источником романс-германского права явля-
ется обычай. Исторически многие обычные нормы полу-
чили закрепление в законах, стали их содержанием. Но
как самостоятельный источник права обычай сегодня
выполняет второстепенную роль в правовой системе.
выступая в качестве дополнения к закону.
В ряде европейских гражданских и торговых кодек-
сов закреплены нормы, позволяющие использовать обы-
чаи, обыкновения хозяйственной и торговой практики
при отсутствии <молчании> закона, т. е. с их помощью
восполняются пробелы законодательного регулирования.
Обычай также осуществляет функцию <амортизатора>,
сглаживателя противоречий, несправедливости законо-
дательных решений. Например, в ФРГ он используется
наряду с принципами права при толковании неотменен-
ных законов времен национал-социализма в случае их
противоречия основным правовым началам и идеям
социальной справедливости. С этой точки зрения роль
обычая до конца не исчерпана.
Третьим источником романо-германского права с опре-
деленными оговорками может быть признана судебная
практика. Смысл этих оговорок сводится к тому, что
согласно действующей доктрине нормы права могут при-
ниматься лишь самим законодателем и уполномоченны-
ми им органами. Тем не менее существующие противо-
речия, пробелы законодательства и, самое главное, ши-
рокий простор, предоставленный парламентами судебным
органам, обусловили разработку судьями принципиаль-
ных решений, уточняющих положения закона, а иногда
идущих вразрез с волей законодателя,
Подобного рода решения вырабатываются, как пра-
вило, высшими судебными инстанциями и конститу-
ционными судами стран системы. В силу места и роли
этих инстанций в судебной иерархии все нижестоящие
судебные органы обязаны следовать сформированной
ими практике разрешения дел конкретных катего-
рий под угрозой отмены иных решений. Таким обра-
зом, создаются своеобразные судебные нормы - право-
положения судебной практики, учитываемые всеми
применяющими право юристами. Эти правоположения
публикуются в судебных сборниках, приобретают ши-
рокую известность и становятся частью правовой
системы.
Структура романо-германского права. В странах
романо-германской правовой системы используется из-
вестное со времен Римской империи ставшее класси-
ческим деление права на публичное и частное. Основа-
нием, критерием выделения публичного права выступа-
ет общий, государственный интерес (осуществление
общественных целей и задач), частного права - особен-
ный, частный интерес (реализация целей отдельных
лиц, граждан, организаций). Публичное право регули-
рует отношения субординационные, базирующиеся на
власти и подчинении, на механизме принуждения обя-
занных лиц. В нем доминируют императивные (катего-
ричные) нормы, которые не могут быть изменены,
дополнены участниками правоотношений. К сфере пуб-
личного права традиционно относят конституционное,
уголовное, административное, финансовое, международ-
ное публичное право, процессуальные отрасли, основ-
ные институты трудового права и т.д. Частное право
опосредствует отношения <горизонтального> типа, отно-
шения между равноправными независимыми субъекта-
ми. Здесь преобладают диспозитивные нормы, дейст-
вующие лишь в той части, в которой они не изменены,
не отменены их участниками. В сферу частного права
входят: гражданское, семейное, торговое, международное
частное право, отдельные институты трудового права
и некоторые другие.
Другой структурной особенностью романо-герман-
ского права является последовательное отраслевое де-
ление норм, их привязка к конкретным отраслям
права и правовым институтам. В соответствии с юриди-
523
ческой доктриной все принимаемые нормативные по-
ложения получают соответствующую отраслевую <про-
писку> с учетом предмета их регулирования и осо-
бенностей приемов и средств (метода) воздействия
на субъектов права. Такая логическая последователь-
ность подразделения различных элементов нормативио-
правового материала обусловлена рациональной при-
родой, <университетскими корнями> данной правовоХ
семьи.
^ 4. Мусульманская правовая система
Происхождение мусульманской правовой системм.
Мусульманское право возникло как часть шариата (сис-
тема предписаний верующим в Аллаха), представляю*
щего собой важнейший компонент исламской рели-
гии. История мусульманского права, нередко обоза*"
чаемого термином <фикх>, начинается с пророка Му-
хаммеда (Мухаммада), жившего в 570 (по некоторьм
источникам 571 г.)- 632 гг. Мухаммед от имени Алла-
ха адресовал некоторые основные правила поведения,
нормы верующим мусульманам. Эти нормы формулиро-
вались им главным образом в публичных проповедях.
Другая часть юридически значимых норм сложилась
в результате жизнедеятельности, поведения Мухамме-
да. Позднее и те и другие нормы нашли отражение
в первичных источниках мусульманской религии и пра-
ва. Однако их было мало для системного регулирования
всей совокупности правовых отношений мусульман-
ской общины, а потому после смерти Мухаммеда его
нормотворческую деятельность продолжили ближайшие 1
сподвижники <праведные> халифы Абу-Бакр, Омар,
Осман и Али. Опираясь на Коран и сунну, они форму-
лировали новые правила поведения, соответствующие,
на их взгляд, воле Аллаха и Мухаммеда. В случае же
<молчания> Корана и сунны нормы устанавливались
совместным усмотрением либо единолично каждым ха-
лифом.
В VIII-Х вв. существенное влияние на развитие
мусульманского права оказали исламские правоведы
524
и мусульманские судьи - кади. Их роль в формиро-
вании мусульманской правовой системы была столь
значительной, что некоторые исследователи стали опре-
делять мусульманское право как право юристов. В этот
период зарождаются главные ветви (толки) ислама,
восполняются правовые пробелы, ' на основе толкова-
ния Корана формулируется множество новых предпи-
саний.
К концу Х в. мусульманское право канонизирова-
лось, и <ворота исканий> для его исследователей и ре-
форматоров закрылись. Наступил <век традиций>, пери-
од действий согласно установившимся правовым нор-
мам и доктринам. Мусульманские судьи лишились
права при отсутствии в Коране, сунне и других источ-
никах нужных норм выносить решения по своему
усмотрению. Они должны были руководствоваться при-
нятым населением страны толком. К XIII в. мусуль-
манское право практически утратило свою целостность
и стало правом полидоктринальным, разделенным на
разные ветви. Обязанность придерживаться конкретной
юридической школы обеспечивалась государством, его
правовой политикой. В результате наднациональное
мусульманское право оказалось раздробленным и разве-
денным по разным национально-государственным <квар-
тирам>, получило территориальную <прописку>. Подоб-
но романс-германскому праву периода кодификации
оно стало правом национальным.
Дальнейшее развитие мусульманской правовой док-
трины шло по пути последовательного устранения внут-
ренних противоречий, несогласованностей, существовав-
ших в рамках того или иного толка, а также создания
общих положений, принципов, единых для всех мусуль-
манских правовых школ.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78