Однако в самой Ве
кобритании господство общего права не повсемес-1
Оно применяется лишь в Англии и Уэльсе. В Шотд
дии и Северной Ирландии, а также ряде остров
512
территорий оно нс получило распространения. В рам-
ках стран англосаксонской системы издавна идет кон-
структивное правовое сотрудничество, многие прецеден-
ты, выработанные английскими судами, стали достояни-
ем других государств либо учитывались их судьями,
и наоборот.
Вместе с тем в последнее время несколько стран
(в том числе Канада и Австралия) заявили о своей пра-
вовой автономии. В Соединенных же Штатах Америки
правовой <суверенитет> начал складываться гораздо
раньше-еще в XVI II в., со времен борьбы за независи-
мость. Но сам по себе процесс правовой суверенизации
государств, входящих в систему англосаксонского права,
еще не означает их <ухода> из сложившейся правовой
семьи, так как влияние английского права не ограничи-
вается прецедентами, оно обусловливает общий тая
юридического мышления, характер и особенности пра-
вовой деятельности, используемые категории, понятия,
конструкции и другие юридические элементы.
Особенности норм англосаксонского права. В англо-
саксонском праве существует два вида норм: законода-
тельные и прецедентные. Законодательные представля-
ют собой (как и в романо-германской системе) правила
поведения общего характера. Прецедентные - опреде-
ленная часть судебного решения по конкретному делу.
Английские юристы относят к прецедентной норме
(<га11о <1ес1(1еп<ц>), во-первых, юридическое заключение
по делу и, во-вторых, аргументацию, мотивировку реше-
ния. Эти два элемента составляют сущность решения.
Остальная его часть есть <попутно сказанное> (<оЬ11ег
(Пссит>). Она имеет лишь убеждающий характер и не
является обязательной для других судов. На практике
весьма трудно отличить оЬНег йюсчт от гаЧо с1ес1<1еп(11.
Для этого выработано множество методов, приемов их
различения, но все они недостаточно эффективны.
Подчеркнем, что гайо <1еси1еп(П лишь с большой
степенью условности можно назвать нормой права. Ан-
гличане вообще предпочитают не формулировать в сво-
их судебных решениях правила общего характера, у них
существует презумпция неприменения широких право-
вых принципов. В отличие от континентальных юрис-
тов их тип правового сознания скорее индуктивный,
чем дедуктивный. В основе суждений, заключений по
513
делу лежит анализ частного случая, казуса. Суди>
<примеривает> конкретный случай не к уже готовой;
норме, а к ранее происшедшему казусу, имеюще<1у? "
правовое значение случаю, и устанавливает их сходству ^
подобие, после чего выносит заключение об относимое- 1
ти прецедента к рассматриваемому им делу или ВД^
несовпадении. Такой механизм лишь с большой натаж-^
кой можно назвать нормоприменительным. Описаиме.^
прецедентного урегулирования через модель <нормах,*
се реализация> является данью романс-германской пр>й?
вовой традиции, которая в нормативности видит о6яз>-й
тельный элемент права. ^
Источники англосаксонского права. Наиболее вяж"^
ним источником англосаксонского права (с точки зр>т
ния процесса его формирования) является, как уж>,
отмечалось, судебный прецедент. Именно он долгое
время был главной формой выражения и закреплеяц>1
английского права, которое поэтому было и остаетой
прецедентным. Прецеденты создаются в Англии толыи^
высшими судебными инстанциями: Палатой лордов^
Судебным комитетом Тайного Совета (по делам госу^
дарств - членов Содружества), Апелляционным судойЦ
и Высоким судом. Нижестоящие суды прецеденты в15
создают. Английское правило прецедента гласят: репниц^
так, как было решено ранее (правило <8<дге ^есвй>^
Оно имеет императивный характер, т.е. каждая судей^
ная инстанция обязана следовать прецедентам, выраб>^
тайным вышестоящим судом, а также созданным аЦ
самой.
Исключение из жесткого правила прецедента все
существует. В 1966 г. Палата лордов сделала заявлея
по вопросам практики, в котором допускала возмс
ность отступить от ранее созданных ею прецедевтсЯЦ
в случае установленной необходимости. Полномочие Г
латы лордов отвергать свои прежние решения 61
закреплено Парламентом в Законе 1966 г. об отправ
нии правосудия.
Другим источником англосаксонского права являв
закон (статут). Он появился гораздо позднее прецел
та, но постепенно приобрел весьма важное значе
в правовом регулировании общественных отношений^
Английские законодательные акты классифициру> "
ся по разным основаниям. По сфере действия
делятся на публичные, распространяющиеся на неопре-
деленный круг субъектов и действующие на всей терри-
тории Великобритании, и частные, распространяющие-
ся на отдельных лиц и территории.
Нередко Парламент делегирует свои полномочия по
принятию нормативных актов другим субъектам (коро-
леве, правительству, министерствам). Совокупность этих
актов составляет <делегированное законодательство>.
Юридическая сила такого рода актов определяется
передачей части законотворческих функций Парламента
соответствующему органу. Поэтому их решения счита-
ются частью закона и обязательны к исполнению всеми
гражданами. Высшей формой осуществления делегиро-
ванного правотворчества является <приказ в Совете>,
формально представляющий собой приказ Тайного со-
вета (монарха и тайных советников), а фактически -
правительства.
Кроме того, выделяется автономное законодатель-
ство - акты местных органов власти, действующие на
соответствующей территории, некоторых учреждений,
организаций (англиканской церкви, профсоюзов, желез-
нодорожных, строительных, транспортных, газовых ком-
паний, Юридического общества и т. п.). Они принимают
решения, которые обязательны для их членов, пользова-
телей их услуг. Юридическая сила таких актов уступает
силе актов Парламента и делегированного законодатель-
ства. По иерархии они приближаются к актам право-
применительных органов.
Статут имеет приоритет перед прецедентом в том
смысле, что может отменить его. Однако это не означа-
ет, что прецедент производен от закона, вторичен по
характеру. Своеобразие англосаксонского права состо-
ит в том, что закон в нем реализуется не самостоятель-
но, а через прецеденты, посредством их. Прежде чем
стать действующим актом, он должен <обрасти> кон-
кретизирующими его обязательными судебными реше-
ниями. Английская судебная практика знает немало
случаев, когда принятые статуты оставались мертворож-
денными, игнорировались судами либо их смысл и зна-
чение интерпретировались иначе. Отсюда английский
статут нельзя рассматривать как источник, разрушаю-
щий или нивелирующий систему прецедентов, как ино-
родную форму права, скорее, наоборот, он сам стал
придатком этой системы, дополняющим и совершенст'
вующим ее.
Древним источником англосаксонского права являет-
ся обычай. Сегодня его роль среди других источнике>
права непрерывно уменьшается. Однако в содерж><Д
тельном плане, для становления и развития англосак-;
сонского права обычай имел весьма важное значение"
Дело в том, что присяжные заседатели по сравнети>"
с профессиональными судьями не обладают теми э-^
ниями о нормах, ранее принятых судебных решен-1,1
которые необходимы для точной юридической квалифи^
кации поступков. Для них ориентиром при оценке код>)
кретных событий, фактов выступают те традиции, оби*^
чаи, нормы поведения, которые сложились в АНГЛИИ^
отдельных графствах. С учетом этих норм и вырабат>^
вается общее мнение, позиция присяжных по конкрет"^
ному делу.
<Разделение труда> между судьями и присяжны>
произошло не сразу и не в полной мере, причем пр
сяжные неизбежно участвовали в рассмотрении вопрос
не только факта, но и собственно права. Поэтому вадс^
признать логичным тезис английских юристов о -пм
что общее право - право обычное, что в его осно>
лежит обычай, традиция. Что касается древних обычае
то они попали в ткань английского права более прямы
путем. По дейртвующему правилу старинные обьгаа
(до XIII .в.) должны учитываться при решении судьям
конкретных дел. Так, в Англии испокон веков сущес>?1
вовал обычай, допускающий развешивание рыбацки^
сетей на чужом берегу вне зависимости от согласят
собственника береговой полосы: Он до сих пор юриди^
чески значим и признается судами, е1
Многие вопросы парламентской процедуры, взаимо^
отношений высших государственных должностных Л1в^
ритуально-этические нормы поведения монарха, члеввЩ
его семьи также регулируются в обычно-правовом 1
рядке. Здесь обычай заполняет ниши в праве, котор
образовались из-за отсутствия писаной конституи
и других конституционных актов.
Особое место среди' источников англосаксонско>^
права занимает юридическая доктрина (наука). Есл^
в романо-германской правовой системе она нр являет
ся самостоятельной формой выражения и закреплевя^
юридических норм, хотя и играет в ней определяющую
роль, то в англосаксонском праве некоторые литератур-
ные источники имеют повсеместное признание и ис-
пользуются при решении конкретных дел. К таким
источникам относятся стариннше руководства по обще-
му праву, написанные наиболее авторитетными англий-
скими юристами, чаще всего судьями. Значение этих
источников заключается не столько в теоретических
суждениях авторов, сколько в представленных в них
обязательных прецедентах, приводимых и анализируе-
мых учеными. Например, наиболее авторитетный источ-
ник - <Институция> Кока, как признают сами англий-
ские юристы, цитируется в судах чаще, чем любой
другой сборник прецедентов. Современные же научные
руководства в качестве первичных источников англосак-
сонского права не выступают, они имеют лишь убеж-
дающее значение при решении судебных дел.
Таким образом, под английской доктриной как ис-
точником права следует понимать не собственно юриди-
ческую науку, теоретические представления, идеи, кон-
струкции, а судебные комментарии, описания преце-
дентной практики, призванные выполнять роль практи-
ческого руководства для юристов.
Структура англосаксонского права. В английском
праве нет классического деления на публичное и частное.
Вместо этого исторически сложилось его подразделение
на общее право и право справедливости, которое до сих
пор определяет всю правовую архитектонику. Такое раз-
личие в структурном делении двух основных правовых
семей (романо-германской и англосаксонской) имеет не
исторически случайный, а глубоко закономерный харак-
тер, обусловленный тем, что одна возникает рациональ-
ным путем, другая - эволюционным, путем историчес-
кого генезиса, постепенного оформления сложившихся
отношений. Отсюда различия в структуре романо-герман-
ского и англосаксонского права заключаются в разных
основаниях их построения, а следовательно, в разной
логике их развития.
Структурные особенности англосаксонского права
проявляются не только на макроуровне, но и на уровне
юридической нормы.
Прецедентные нормы представляют собой казусы,
которым присущи свои структура и особое содержа-
517
ние. И связь этих первоначальных элементов (микро-
клеток) англосаксонского права в силу некоторых об-
стоятельств имеет часто не логический, рациональныЛ,
а традиционно-исторический характер. Так, естественно-
эволюционным путем в сферу действия права справед-
ливости попали споры о недвижимости, отношения
доверительной собственности, дела о торговых товари-
ществах, о банкротстве, наследовании. К предмету об-
щего права отошли уголовно-правовые дела, договор-
ное право, институты гражданско-правовой ответствеи-
ности и некоторые другие. Однако жесткого водоразде-
ла здесь нет, и в настоящее время отдельные понятия,
институты перекочевывают из одной сферы в другую
либо являются общими для обеих, что связано преязде 1
всего с применением прецедентов общего права и преце-
дентов права справедливости одними и теми же судья>
ми, которые заинтересованы в их сближении и унифи-
кации их понятий.
^ 3. Ромам>-германская прайма> система
Происхождение романо-германской правовой сие-
темы. Романо-германское право возникло в XII-XIII вв.
в результате рецепции римского права странами конти*,
нентальной Европы. Основанием для рецепции в эконо-,
мической сфере стали развитие торговли, ремесел, рост
городов. Феодальные нормы, базирующиеся на идеях
вассалитета и патримониальной юрисдикции, укоренив^
шейся в деревне, не соответствовали принципам сямл-"
управления свободных, <вольных> городов. Им потребо- ;
валась другая система нормативно-правового регулиро-;
вания, строящаяся на идеях формального равенства и не*
зависимости участников рыночных отношений. Такой си-.1
стемой, наиболее отвечающей названным идеям, оказа"!
лось римское право. Первоначально социальной основой ;
и сферой его применения в средневековой Европе был>;
преимущественно городское население, однако через ^
несколько веков, с изменением сельского уклада, зе-^
мельных отношений в деревне зародившаяся в города>^
правовая система стала общенациональной, континеи- ^
тально-европейской.
518
Кроме экономических причин существовали и соци-
ально-культурные предпосылки заимствования Европой
римского права. Развитие здесь образования, искусства,
культуры подготовило почву для восприятия римских
юридических концепций, взглядов, понятий, конструк-
ций. Важную роль в этом процессе сыграли университе-
ты, где происходили изучение оригинальных римских
текстов (школа глоссаторов), а затем их адаптация
к условиям средневековья (школа постглоссаторов). Не
случайно некоторые исследователи романо-германского
права рассматривают его как <право разума>, <право
университетов>.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78