Так, ст. 14 Семейн*
кодекса РФ содержит условия заключения брака (пв
теза), ст. 10, II устанавливают место и порядок закл
чения брака (диспозиция), а ст. 27, 30, определя>
основания и последствия признания брака недейс
тельным (санкция).
286
Глава 20
ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ) ПРАВА.
ПРАВОТВОРЧЕСТВО
^ 1, Понятие и виды форм
(источников права)
Понятие <источник права> существует много веков.
Столетиями его толкуют и применяют правоведы всех
с^ран. Если исходить из общераспространенного значе-
ния термина <источник>, то в сфере права под ним
нужно понимать силу, создающую право. Такой силой
прежде всего является власть государства, которая реа-
гирует на потребности общества, развитие обществен-
ных отношений и принимает соответствующие правовые
решения.
Наряду с этим источником права следует также при-
знать форму выражения государственной воли, форму,
в которой содержится правовое решение государства.
С помощью формы право обретает свои неотъемлемые
черты и признаки: общеобязательность,, общеизвестность
и т.д. Это понятие источника имеет значение емкости,
в которую заключены юридические нормы.
Обычно в теории называют четыре вида источников
права: нормативный акт, судебный прецедент, санкцио-
нированный обычай и договор. В отдельные историчес-
кие периоды источниками права признавали правосо-
знание, правовую идеологию, а также деятельность
юристов.
Наиболее древней формой права является правовой
обычай, т. е. правило, которое вошло в привычку народа
и соблюдение которого обеспечивается государственным
принуждением. Правовой обычай признается источни-
ком права тогда, когда он закрепляет уже давно сложив-
шиеся отношения, одобряемые населением. В рабовла-
дельческих и феодальных обществах обычаи санкциони-
ровались решениями суда по поводу отдельных фактов.
Сейчас встречается и другой способ санкционирования
государством обычаев - отсылка к ним в тексте законов.
Сущность судебного прецедента заключается в
дании нормативного характера решению суда по "
кретному делу. Обязательным для судов является не
решение или приговор, а только <сердцевина> дела, сд
правовой позиции судьи, на основе которой выноси
решение. Это, как называют специалисты по англо<
сонской правовой системе, <га(,ю с1е1р1<1еп<П>. Из пр<
дента постепенно могут складываться и нормы законе
В недавнем прошлом в советской правовой науке :
цедент как источник права оценивался только отрицат
но, однако в последнее время тон критических высю
ваний несколько смягчился. Более того, уже встреча>
предложения о необходимости приравнять судебную ^
трину к источникам права. Думается, что предлагая
возможно, но для этого необходимы независимый
и соответствующая правовая подготовка судей, а та
формирование их правосознания в том направлеих
при котором станет возможным их правотворчество.
Нормативный акт - доминирующий источник пра "
во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неосвд
римых преимуществ.
1. Нормативный акт может быть издан оперативно
в любой своей части изменен, что позволяет относи
тельно быстро реагировать на социальные процессы. ,
2. Нормативные акты, как правило, определенны^
образом систематизированы, что позволяет легко осЦ
ществлять поиск нужного документа для применеин
или реализации.
3. Нормативные акты позволяют точно фиксировав
содержание правовых норм, что помогает проводи
единую политику, не допускать произвольного толко1
ния и применения норм.
4. Нормативные акты поддерживаются государств
им охраняются. В случае нарушения положений нор
тивных актов нарушители преследуются и наказыва
ся на основании закона.
Все источники права могут быть классифициров;
на две группы: нормативно-правовые акты (закон)
указы, постановления, инструкции, договоры) и ины
источники права ненормативного характера (правовы
обычаи, судебные прецеденты и решения). В данное
случае нормативность выступает критерием разграничь
ния юридических актов и означает лишь то, что юридя
288
веские документы содержат нормы права, общие прави-
ла поведения, установленные государством.
Нормативно-правовые акты:
а) дифференцированы, поскольку механизм государ-
ства имеет разветвленную структуру органов с опреде-
ленными правотворческими полномочиями и значитель-
ным объемом иных функций, которые реализуются
с помощью издания юридических актов;
б) иерархизированы (при ведущей роли конституции
государства), ибо эта система строится на основе разно-
великой юридической силы актов, в результате чего
нижестоящие источники права находятся в зависимом
положении по отношению к вышестоящим и не могут
им противоречить;
в) конкретизированы по предмету регулирования,
субъектам исполнения и реализации права, указания на
которых содержатся в источниках.
Как видно из изложенного, в любом современном
государстве источники права (и прежде всего законы,
статуты парламента) упорядочены, но вместе с тем они
вряд ли составляют строгую систему, особенно акты
подзаконного правотворчества, правовые обычаи и пре-
цеденты. Скорее всего, это совокупность нормативных и
иных юридических актов, устанавливающих определен-
ный, правовой режим.
Итак, нормативный акт - это официальный доку-
мент, созданный компетентными органами государства
и содержащий общеобязательные юридические нормы
(правила поведения).
^ 2. Правотворчество
Правотворчество - одно из важных направлений ра-
боты любого государства. Это специфическая, требую-
щая особых, знаний и умений интеллектуальная дея-
тельность, связанная с созданием или изменением суще-
ствующих р государстве правовых норм. По результатам
правотворческой работы - законам и иным норматив-
ным актам - судят о государстве в целом, степени его
демократичности, цивилизованности, культурности. Че-
ловеческое общество всегда нуждалось в точных и со-
вершенных правовых решениях, в такой деятельности
289
органов государства, в результате которой созда
нормы права, правила поведения граждан и орга-
ций. Подобных норм и правил очень не хватало сс_.
скому обществу, однако эта нехватка была вызвана
недостаточной разработанностью теории и практи
правотворческой деятельности, а другими, далекими
науки причинами.
Повышение качества правовых решений, снижение
минимума числа неэффективных-нормативных актов ,
постоянная задача законодателя. Именно этим объяснят
ется теоретическое и практическое значение изучен>
проблем, связанных с процессом создания норм прав
<Потребителями> законов являются люди, общество,
нельзя допускать принятия поспешных, непродуманнь
правовых решений, ибо любая ошибка законодател
влечет неоправданные материальные затраты, наруш.
ние интересов граждан. Можно привести немалое числи
фактов из отечественной истории, когда наша экономи-
ка, социальная и духовная сферы пострадали от непро*
думанных, научно не обоснованных и грубых правовыИ
решений. Чего, например, стоили признание <тунеядца^
ми> лиц, занимающихся творческой или иной индивид
дуальной деятельностью, или знаменитый Перечень №
категорий работников, трудовые споры которых разреп
лись вышестоящими организациями, но никак не суде
Мировая история права тоже не свободна от ошиб
законодателя. Достаточно привести факт законодате^_
ного запрещения в США в период <великой депрессии^
производства и потребления спиртного, что вызвал^
рост контрабанды, мафии и преступности в целом. '
Может создаться впечатление, что знание основ правою
творчества полезно только тем, кто его осущестрляет,-<
депутатам парламента, членам правительства и т.д. Одна-1
ко это не так, ибо создание правовых норм - удея^
государственных органов любых уровней - от высший
до местных. Поэтому юристы, выпускники юридический
вузов должны во всех тонкостях знать теорию и прак^
тику правотворческой работы. ^
Осуществляя властные полномочия, государство ис-ч
пользует разные приемы и методы руководства - опера"^
тивное управление, правосудие, надзор и контроль, н<^
эти направления деятельности государства не порояеда-^
ют норм права, хотя и осуществляются на его основе.'1
290
следует иметь < виду, что правотворчество не особая
функция государства, а правовая форма, правовая <обо-
дочка> государственной деятельности. Например, парла-
мент утверждает государственный бюджет. Рассматри-
дая его по существу, анализируя все статьи доходов
я расходов страны, он завершает процесс принятием за-
кона о государственном бюджете.
Таким образом, <акт правотворчества> имеет два
значения. Это деятельность компетентных органов го-
сударства по изданию норм права и результат данной
деятельности, выражающийся в виде юридического до-
кумента, закона и пр.
Одна из важнейших характеристик правотворчества
заключается в том, что это государственная деятель-
ность, т. е. деятельность главным образом органов госу-
дарства. Они принимают, создают нормы права, обяза-
тельные для тех, кому они адресованы. Но иногда право
создается по уполномочию органов государства общест-
венными организациями (в отечественной правовой сис-
теме), непосредственно в результате прямого правотвор-
чества народа (на вече в средневековом Новгороде) или
суда (в англосаксонской правовой системе).
Смысл и значение правотворчества состоят в том,
чтобы избрать такой вариант регулирования, юридичес-
кой регламентации, который бы в наиболее полной мере
отвечал интересам и целям народа и законодателя,
способствовал прогрессу общества. При этом требуются
учет закономерностей развития общества, благоприят-
ных объективных и субъективных условий для приня-
тия и применения закона, а также выбор оптимальной
правовой формы государственного решения (закон, указ,
постановление, билль, статут, регламент и пр.).
Государство ведет свою законодательную политику
на основе изучения потребностей общества и познания
тенденций общественного развития. Основным импуль-
сом к созданию закона или иного нормативно-правового
акта служит общественно значимая проблема, острая
социальная ситуация, нерешенный вопрос, имеющий
значение для большого числа людей, для государства
в целом. Искусство законодателя в том и состоит, чтобы,
во-первых, вовремя, а, во-вторых, точно, адекватными
правовыми средствами отреагировать на общественный
<вызов>, <снять> остроту ситуации. История права
знает большое число как удачных нормативно-щ
решений (Французский гражданский кодекс 18041
действовавший почти два столетия), так и решев
ошибочных, поспешных (в 1927 г. Турция заимствои
Швейцарский гражданский кодекс, которым, в частв
ти, устранялось многоженство. Мусульманское насе
ние Турции было не готово к этому, что и вызвало
противление многих слоев турецкого общества).
Главная роль в определении времени принятия,
держания и формы правового решения должна прш
лежать правовой науке. Именно наука обладает та]
научно-познавательным инструментарием, который
зволяет почти безошибочно выявлять проблемы общ<
венного развития и юридические средства их решех
Конечно, уровень развития того или иного государе
влияет на содержание принимаемых законов. Если .
США актуальной является борьба за безопасность
автострадах, а также за чистую окружающую среду,
в России во главе угла находятся защита прав челове*
борьба с мафией и преступностью, вопросы федератт
ного устройства и т.д.
3. Правотворческий (законодательный) процеее^
и его этапы
В теории правотворчества признано, что проце
создания права не носит одномоментного характе;
а <растянут> во времени. В связи с этим выделяют, ю
правило, два этапа правотворческого (законодательного)
процесса. <
Первый - предпроектный этап - заключается в том;
что в обществе выявляется потребность в урегулировав
нии нормами права социальной проблемы. Выявлени
такой потребности происходит спонтанно, имеют знач<
ние лишь степень остроты проблемы (вопроса),
общезначимость и актуальность. Оценивает потребное
в правовом регулировании как общество, которое 401
свои институты - лидеров, средства массовой инфор>
ции, науку - может оказать влияние на законодате^
так и сами правотворческие органы, государство. О том
что потребность в правовом регулировании назрела
можно говорить, когда закон представляется наиболе
292
эффективным средством, преимущественной формой ре-
гулирования по сравнению с другими социальными
средствами воздействия (экономическими, моральными
я ПР-)-
Например, демократические реформы в Литовской
республике потребовали правового закрепления свободы
слова и печати. В результате 18 февраля 1990 г. появил-
ся Закон о печати, ст. 1 которого утверждала свободу
выражения взглядов и устраняла цензуру, а в ст. 4
закреплялось право на получение информации от госу-
дарственных и общественных организаций. В данном
случае правовая форма получила приоритет перед дру-
гими видами социального воздействия в таких важных
вопросах, как политические свободы.
Второй этап правотворчества называется проектным
этапом, или этапом принятия правотворческого реше-
ния. Особенность его заключается в том, что, во-первых,
эта работа осуществляется непосредственно в самом
законодательном органе, а, во-вторых, на данном этапе
осуществляется собственно <творчество права>: созда-
ются, изменяются или отменяются нормы права, проис-
ходит интеллектуальная работа над текстом законопро-
екта. Причем проектный этап может быть в свою
очередь разбит на несколько стадий, последовательно
сменяющих одна другую.
Первая стадия-, внесение в правотворческий орган
проекта закона субъектом правотворческой инициативы.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78