Этим для нерезидента создаются специ-
альные правовые нормы, близкие принятым в мировой
практике правилам либо тождественные им. Так, в меж-
дународном инвестиционном праве широко распростра-
нена категория <суброгации>, т.е. преемства прав инве-
стора третьим лицом. Например, в Соглашении Украины
с Бельгийско-Люксембургским Экономическим Союзом
о взаимном поощрении и защите инвестиций от
20.05.1996 г. предусмотрено, что принимающее государ-
ство имеет право требовать от страхователя, получившего
в порядке суброгации права застрахованных инвесторов,
выполнения обязательств указанных инвесторов по зако-
ну или по договору (п.2 ст.6). Среди международных дого-
воров прежде всего следует выделить двусторонние меж-
государственные соглашения о поощрении и защите инве-
стиций (капиталовложений); при этом необходимо
отметить, что они регулируют не только межгосударствен-
ные отношения, но и отношения между инвестором - ча-
стным физическим или юридическим лицом и прини-
мающим государством.
Важную роль в регулировании инвестиций играют дву-
сторонние соглашения с участием Украины об устране-
нии двойного налогообложения доходов. Здесь особого вни-
мания заслуживают нормы, касающиеся налогообложения
пассивных доходов нерезидентов (дивиденды, проценты, ро-
ялти), поскольку ставки налога дифференцированы, а по
соглашениям с некоторыми странами сохраняются нуле-
вые ставки (например, по соблюдаемому Украиной в по-
рядке правопреемства соглашению СССР с Кипром).
238
Таким образом, разрешая тот или иной юридический
вопрос, касающийся <нерезидентского> инвестирования,
следует в первую очередь определить круг связанных с ним
международных соглашений. При этом необходимо ис-
ходить из того, что действующие международные догово-
ры, согласие на обязательность которых дано Верховной
Радой Украины, являются частью национального законе-'
дательства Украины (часть первая ст.9). Это означает, что
с точки зрения правоприменения они являются актами
прямого действия наравне с нормами национального за-
конодательства, что дает все основания юрисдикционным
органам и обязывает их ссылаться в издаваемых ими ак-
тах на нормы международных договоров. В практике
судов Украины ссылаться в решениях на нормы между-
народных договоров почему-то не принято. Вместе с тем,
ст. 203 ГПК Украины установлена обязанность суда со-
слаться в мотивировочной части решения на законы, ко-
торыми он руководствуется, т.е. акты, указанные в ст.11
ГПК: Конституцию, иные акты законодательства Украи-
ны, международные договоры.
Если международным договором Украины, заключе-
ние которого осуществлено в форме закона, установлены
иные правила, чем предусмотренные законодательством
Украины, то применяются правила международного до-
говора Украины (ст. 17 Закона от 22.12.93 г. <0 между-
народных договорах Украины>), Приоритет норм меж-
дународных договоров косвенно подтверждается частью
второй ст. 9 Конституции, которая по своему смыслу по-
зволяет заключать международные договоры, противоре-
чащие законодательству Украины (кроме Конституции).
Согласно ст. 22 Закона от 18.09.1991 г., если междуна-
родным договором Украины установлены иные правила,
чем те, которые содержатся в законодательстве об инве-
стиционной деятельности Украины, применяются прави-
ла международного договора.
Посредством международных договоров осуществля-
ется постепенная адаптация законодательства Украины
к общепризнанным нормам международного права. В ря-
де случаев частью национального законодательства Ук-
раины становятся нормы международных договоров, уча-
стником которых Украина не является, когда эти нормы
становятся обязательными посредством других между-
народных договоров, заключенных Украиной, либо в силу
239
актов внутреннего законодательства. Например, ряд норм
Генерального соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ)
стали обязательными в силу Соглашения о партнерстве и
сотрудничестве с ЕС, а другие нормы ГАТТ - в соответст-
вии с указами Президента и другими актами законода-
тельства Украины. Посредством внутреннего законода-
тельства обязательными на территории Украины стано-
вятся в ряде случаев и нормы так называемого <мягкого
права>, т.е. международные рекомендательные нормы,
в т.ч. международные торговые обычаи (например, нор-
мы ?МСОТЕКМ8, определяющие базисные условия поста-
вок, учитываемые, в свою очередь, при формировании ком-
мерческой цены, в т.ч. при инвестировании).
Определенную регулятивную роль играют нормы ме-
ждународных организаций, участником которых явля-
ется Украина. Эти нормы учитываются в правопримени-
тельной практике, в частности, в практике международ-
ных третейских судов, решения которых подлежат
принудительному исполнению на территории Украины.
12. Совместное предприятие.
Предприятие, полностью
принадлежащее одному инвестору
Формы инвестиций предусмотрены законодательством
Украины и, по существу, не ограничены (например, ст.З
Закона от 19.03.96 г.). Предприятие - распространен-
ная форма инвестирования. Различается инвестирование
путем создания предприятия (новосозданное предприятие)
и инвестирование в уже существующее путем приобрете-
ния предприятия полностью либо приобретения доли в
нем. Помимо <унитарных> предприятий, т.е. полностью
принадлежащих одному инвестору (например, дочернее
предприятие юридического лица-инвестора), различают-
ся предприятия с более чем одним инвестором (напри-
мер, с несколькими инвесторами из разных стран или из
одной страны, с участием или без участия инвесторов ук-
раинских). В некоторых законах (например, от 16.04.91г.
<О внешнеэкономической деятельности>, ст.1) фигурирует
понятие совместного предприятия. В Законе от 19.03.96 г.
(ст.З) выделяется предприятие, полностью принадлежа-
240
щее иностранным инвесторам, при этом под принадлеж-
ностью следует понимать отношения собственности, а от-
сюда - вывод о том, что такие предприятия сами не об-
ладают правом собственности и что имущество таких
предприятий находится у них на праве полного хозяйст-
венного ведения. Следует иметь в виду, что в соответствии
с Декретом Кабинета Министров Украины от 31.12.92 г.
.№ 24-92 государственные предприятия не могут быть уч-
редителями предприятий любых организационных форм
и видов, хозяйственных обществ, кооперативов (кроме объ-
единений государственных предприятий). С другой сто-
роны, это не исключает приобретения негосударственным
или иностранным субъектом доли в имуществе государ-
ственного предприятия.
13. Представительства, филиалы и другие
обособленные подразделения инвестора-
юридического лица
Специфической формой инвестирования является соз-
дание представительств, филиалов и других обособленных
подразделений иностранного инвестора-юридического ли-
ца. Следует различать представительство как обособлен-
ное подразделение юридического лица и представитель-
ство как понятие, используемое налоговым законодатель-
ством для дифференциации налогообложения доходов так
называемых <нерезидентов>. В последнем случае в ка-
честве представительств могут выступать не только
структурные подразделения юридического лица-нерези-
дента, но и <резидентные> юридические и физические
лица как таковые. Создание обособленных структурных
подразделений-представительств иностранных субъектов
хозяйственной деятельности регулируется ст. 5 Закона
от 16.04.91 г., а также Инструкцией о порядке регистра-
ции представительств иностранных субъектов хозяйст-
венной деятельности в Украине, утвержденной прика-
зом МВЭСторга Украины от 18.01.96 г. № 30. Следует
при этом обратить внимание на различие между регист-
рацией этих представительств и их размещением, кото-
рое регулируется Положением о порядке размещения ди-
пломатических представительств, консульских учрежде-
ш
вий иностранных государств, представительств междуна-
родных и иностранных организаций в Украине, утвержден.
ным постановлением Кабинета Министров Украины от
27.02.95 г. № 146. Следует иметь в виду, что представи-
тельство иностранного юридического лица может не толь-
ко совершать от имени юридического лица различные дей-
ствия юридического характера, но и заниматься в преде-
лах предоставленных юридическим лицом прав хозяй-
ственной деятельностью
Определяя понятие филиала предприятия, следует ру-
ководствоваться (как, кстати, и при определении понятия
<дочернее предприятие>) п. 2.32 Классификации органи-
зационно-правовых форм хозяйствования, утвержденной
приказом Госстандарта Украины от 22.11.94 г. № 2884.
Отличие дочернего предприятия от филиалов и других
обособленных подразделений юридического лица (пред-
ставительств, агентств, производств, отделений и др.) -
в том, что дочернее предприятие является юридическим
лицом. Обособленные подразделения не могут выходить
. за пределы видов деятельности создавшего их юридиче-
ского лица, но, вместе с тем, подразделение иностранного
юридического лица в Украине действует в другом право-
вом поле, - поэтому объем его прав и правосубъектность
могут существенно отличаться. Кроме того, следует иметь
в виду, что международными договорами Украины поня-
тие филиала иногда формулируется особым образом (на-
пример, в ст. 32 Соглашения о партнерстве и сотрудниче-
стве с Европейским Союзом).
14. Понятие и виды инвестиционного
договора
Инвестиционный договор (инвестиционное соглаше-
ние) - основной правовой документ, регулирующий взаи-
моотношения субъектов инвестиционной деятельности.
Почти во всех случаях форма инвестиций носит договор-
ный характер. Исключение составляет создание предпри-
ятий одним учредителем, а также создание структурных
подразделений. Договорные формы инвестиций класси-
фицируются на: а) соглашения о создании юридического
лица или о долевом участии в предприятии, неприбыль-
ной организации; б) соглашения без создания юридиче-
ского лица. Среди соглашений последней категории раз-
личаются договоры о совместной инвестиционной дея-
тельности и инвестиционные договоры, которые не связаны
с совместной деятельностью. Кроме того, различается при-
обретательская форма инвестиций, выражающаяся в до-
говорах купли-продажи (например, недвижимости) и дру-
гих договорах об отчуждении имущества. Договоры
(контракты) о совместной инвестиционной деятельности
с участием иностранного инвестора подлежат особой го-
сударственной регистрации (постановление Кабинета Ми-
нистров Украины от 30.01.97 г. № 112).
15. Инвестирование посредством
фондового рынка
Инвестирование посредством фондового рынка осу-
ществляется при реализации ценных бумаг как на пер-
вичном, так и на вторичном рынке (т.е. как при их эмис-
сии, так и при дальнейшей реализации их владельца-
ми). Типичным примером такого инвестирования яв-
ляется приобретение акций государственных предпри-
ятий в процессе их приватизации, независимо от
характера средств и имущества, за которые акции при-
обретаются. Большую роль здесь играют инвестицион-
ные компании, которые приобретают акции других пред-
приятий за'счет средств различных лиц, аккумулиро-
ванных в обмен на акции этих инвестиционных компа-
ний. Эти компании приобретают акции самостоятельно,
от своего имени и в свою пользу, в отличие от довери-
тельных обществ, которые приобретают акции от имени
и в пользу своих доверителей (например, в период <сер-
тификатной приватизации> была широко распростране-
на практика приобретения акций доверительными об-
ществами за вверенные им приватизационные имуще-
ственные сертификаты и компенсационные сертифика-
ты на сертификатных аукционах). Все большее распро-
странение приобретает реализация акций предприятий
на фондовых биржах, а также на торгах (тендерах) и
243
аукционах за денежные средства. Для реализации на фон-
довой бирже акции должны быть включены в листинг,
т.е. быть признаны ценными бумагами инвестиционно
привлекательных предприятие, акции которых допуска-
ются к котировке на биржевых торгах. Можно выде-
лить также специфическую форму инвестирования, при
которой юридическое лицо по поручению инвестора и
за счет выделенных инвестором средств осуществляет
финансовую инвестицию в уставный фонд предприятия
в обмен на акции предприятия (либо на корпоративные
права, которые не являются фондовой ценностью, напри-
мер, на доли в уставном фонде общества с ограниченной
ответственностью), за счет чего предприятие реализует
инновационный проект.
16. Концессии. Соглашения о разделе
продукции
Концессии являются специфической формой инве-
стирования, осуществляемого на основании концессион-
ных договоров, которые заключаются с инвесторами орга-
ном исполнительной власти или местного самоуправле-
ния, уполномоченными на это Кабинетом Министров
Украины или органами местного самоуправления (Зако-
ны от 16.07.99 г. *0 концессиях> и от 14.12.99 г. <О кон-
цессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных
дорог>). Концессией является предоставление с целью
удовлетворения общественных потребностей уполномочен-
ным органом исполнительной власти или органом мест-
ного самоуправления на основании концессионного дого-
вора на платной, срочной основе и на основе концессион-
ного конкурса юридическому или физическому лицу
(субъекту предпринимательской деятельности), резиден-
ту или нерезиденту права на создание (строительство) и
(или) управление (эксплуатацию) объекта концессии (сроч-
ное платное владение), при условии принятия субъектом
предпринимательской деятельности (концессионером) на
себя обязательств по созданию (строительству) и (или)
управлению (эксплуатации) объектом концессии, имуще-
ственной ответственности и возможного предприниматель-
ского риска.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84