Следовательно, они не вправе от своего имени совер-
шать те или иные действия, а могут это делать только от
имени создавшего их юридического лица.
Во-вторых, и филиалы, и представительства не облада-
ют необходимой для юридических лиц степенью имуще-
ственной обособленности - они наделяются имуществом,
необходимым для осуществления ими деятельности, соз-
давшими их юридическими лицами, которое отражается
не на самостоятельном, а на отдельном балансе.
В-третьих, сближает филиалы и представительства и
то, что они должны быть указаны в уставе создавшего их
юридического лица, действуют на основании Положения
63
о них, утверждаемого юридическим лицом, а их руково-
дители назначаются этим же юридическим лицом и дей-
ствуют на основании доверенности.
Несмотря на значительное сходство, филиалы и пред-
ставительства имеют существенные отличия по характе-
ру выполняемых ими действий (функций). Филиалы впра-
ве совершать все те действия (или их часть), которые со-
вершает в соответствии с учредительными документами
создавшее их юридическое лицо. Например, филиал бан-
ка вправе совершать банковские операции в пределах, ука-
занных в Положении о филиале. Перечень таких дейст-
вий определяется в Положении о филиале, но их круг не
может быть шире тех, что указаны в предмете деятельно-
сти самого юридического лица, т.е. в пределах его специ-
альной правоспособности.
В отличие от филиалов, представительства не вправе со-
вершать фактические действия, а их компетенция ограни-
чивается лишь юридическими действиями - заключение
контрактов, защита интересов юридического лица и т.п.
Например, в отличие от филиалов коммерческого банка,
его представительство не вправе совершать банковские опе-
рации, а может лишь представлять интересы банка вне места
его нахождения (например, пропагандировать услуги сво-
его банка среди потенциальных клиентов) и защищать их.
Для осуществления деятельности руководители филиа-
лов и представительств наделяются генеральной (общей)
доверенностью, по которой они вправе заключать сделки
от имени создавшего их юридического лица в пределах
предоставленных им полномочий.
Сказанное о правовом положении филиалов и пред-
ставительств касается и создаваемых на территории Ук-
раины обособленных подразделений инофирм-нерезиден-
тов, поскольку согласно ч.З ст. 7 Закона <О предприяти-
ях в Украине> деятельность расположенных на
территории Украины обособленных подразделений пред-
приятий, находящихся за пределами республики, регули-
руется этим Законом и другими законами Украины.
В зависимости от особенностей создавшего их юриди-
ческого лица, филиалы и представительства, наряду с об-
щей правовой характеристикой, могут характеризоваться
определенной спецификой.
Принятые в последние годы новые законодательные и
подзаконные нормативные акты содержат ряд детализи-
64
рующих правил и дополнительных требований к созда-
нию и деятельности обособленных подразделений неко-
торых юридических лиц.
Так, Положение об инвестиционных фондах и инве-
стиционных компаниях, утвержденное Указом Президента
Украины от 19.02.94 г., подробно регулирует деятельность
взаимного фонда инвестиционной компании - ее фи-
лиала, который от имени компании осуществляет совме-
стное инвестирование.
Создание и функционирование филиалов и предста-
вительств страховщиков регулируется Положением о по-
рядке осуществления страховой деятельности обособлен-
ными подразделениями страховщиков, утвержденным Ко-
митетом по делам надзора за страховой деятельностью
от 12.03.94 г.
Некоторые специальные требования предусмотрены
Инструкцией о порядке регистрации представительств
иностранных субъектов хозяйственной деятельности
в Украине, утвержденной Министерством внешних эко-
номических связей и торговли Украины (сейчас Мини-
стерство экономики) от 18.01.96 г. № 30.
25. Хозяйственные объединения
Деятельность хозяйственных объединений в общем
объеме законодательства о предпринимательской деятель-
ности регулирует, в основном, лишь одна норма - ст. 3
Закона Украины <О предприятиях>.
Согласно п.1 ст. 3 Закона Украины <О предприятиях>
предприятия имеют право на добровольных началах объ-
единять свою производственную, научную, коммерческую
и другие виды деятельности, если это не противоречит
антимонопольному законодательству Украины.
В законодательстве Украины не дано определения по-
нятия <объединения предприятий (хозяйственные объе-
динения) >.
Хозяйственные объединения - добровольные объеди-
нения юридических лиц, созданные ими в целях коорди-
нации деятельности, обеспечения защиты их прав, пред-
ставления общих интересов в государственных и иных
органах, а также в международных организациях. Целью
65
таких объединений является защита и реализация инте-
ресов его участников, консолидация усилий в обеспече-
нии работы его структур.
Хозяйственные объединения характеризуются следую-
щими признаками.
Во-первых, его учредителями (участниками) могут быть
только коммерческие юридические лица, то есть организа-
ции, ставящие своей основной целью получение прибыли.
Во-вторых, участники объединения сохраняют свою
юридическую самостоятельность как субъекты права. Это
зафиксировано в п.1 ст.З Закона Украины <О предпри-
ятиях>: <Предприятия, входящие в состав указанных ор-
ганизационных структур, сохраняют права юридического
лица, и на них распространяется действие этого Закона>.
Следовательно, объединение не вправе осуществлять управ-
ление и контроль за деятельностью участников и выпол-
нять функции по распоряжению их имуществом.
В-третьих, добровольный порядок создания. Доброволь-
ность волеизъявления учредителей на создание объеди-
нения находит отражение в учредительном договоре.
В-четвертых, объединение признается новым и само-
стоятельным субъектом права (юридическим лицом), яв-
ляющимся собственником имущества, переданного ему
учредителями (участниками). Согласно п.З ст. 3 Закона
<О предприятиях в Украине> объединение является юри-
дическим лицом, может иметь самостоятельный и свод-
ный балансы, текущий и иные счета в учреждениях бан-
ков, печать со своим наименованием.
Одно из основных правил, регламентирующих выполне-
ние объединением обязательств, определяет содержащаяся
в п.4 ст.З Закона <О предприятиях в Украине> норма: объ-
единение не отвечает по обязательствам входящих в его
состав предприятий, а предприятия не отвечают по обяза-
тельствам объединения, если иное не предусмотрено учре-
дительным договором (уставом). Однако указанная норма
имеет диспозитивный характер, предусматривая возможность
иного решения вопроса в учредительных документах.
Закон называет четыре вида хозяйственных объеди-
нений: ассоциация, корпорация, консорциум и концерн.
Первые два вида - договорные, остальные - уставные.
Приведение в законодательстве перечня объединений име-
ет определенное значение для отграничения различных
видов используемых в практике объединений, выявления
66
их различий. Вместе с тем важно, что этот перечень не
имеет исчерпывающего характера. В Законе указано, что
возможны и другие объединения по отраслевому, терри-
ториальному и иным принципам. Это позволяет вклю-
чать в сферу действия Закона новые, ранее не известные,
виды объединений.
Ассоциация определена в Законе как договорное объ-
единение, созданное в целях постоянной координации хо-
зяйственной деятельности. Хотя цель ассоциации в зако-
нодательстве определена как координация деятельности,
обычно это не единственная цель. Другими целями ассо-
циаций могут быть обеспечение защиты прав участников,
представление общих интересов и т.п.
По определению Закона корпорация - это договор-
ное объединение, созданное на основе сочетания произ-
водственных, научных и коммерческих интересов, с деле-
гированием отдельных полномочий централизованного
регулирования деятельности каждого из участников.
Следовательно, в корпорации возможна централизация
функций - их перечень определяется в договоре. Корпо-
рация выполняет лишь те функции и осуществляет те
полномочия, которые добровольно переданы ей участни-
ками. Следовательно, участники могут предусматривать
изъятие отдельных функций из своего ведения либо умень-
шения их объемов с передачей соответствующих исклю-
ченных полномочий корпорации в целом.
Однако корпорация как договорное объединение не мо-
жет распоряжаться имуществом предприятий, входящих
в ее состав на правах учредителей.
Консорциум - это временное уставное объединение
промышленного и банковского капитала для достижения
общей цели (п.1 ст. 3 Закона <О предприятиях в Украи-
не>). По смыслу закона, консорциум создается на основе
временного соглашения участников об объединении ре-
сурсов и усилий с целью финансирования осуществления
каких-либо задач. Признание Законом консорциума са-
мостоятельным видом объединений позволяет считать
его юридическим лицом.
Концерн определен в Законе как уставное объедине-
ние предприятий промышленности, торговли, транспорта,
научных организаций, банков и т.п. на основе полной фи-
нансовой зависимости от одного или группы предприни-
мателей.
67
Отличие концерна от других видов хозяйственных объ-
единений (в особенности, от ассоциации) -в высокой сте-
пени централизации и глубине связи между участника-
ми. Свойственная концерну централизация значительной
части производственно-хозяйственных функций и осуще-
ствление всеми его участниками единой политики в рам-
ках концерна приводит к наделению его широким кру-
гом собственных полномочий осуществления производ-
ственной деятельности, в том числе к образованию
централизованных финансовых фондов, созданию новых
субъектов хозяйственной деятельности в интересах уча-
стников концерна с тесными хозяйственными связями и
отношениями его участников внутри концерна.
26. Холдинговые компании
В Украине деятельность холдингов в целом не урегу-
лирована законодательством. Регламентирована только
деятельность холдингов, создаваемых в процессе кор-
поратизации и приватизации, которые действуют на ос-
новании Указа Президента Украины <О холдинговых ком-
паниях, создаваемых в процессе корпоратизации и при-
ватизации> от 11.05.94 г. № 222/94 и утвержденного этим
Указом Положения о холдинговых компаниях, которые
создаются в процессе корпоратизации и приватизации (да-
лее - Положение).
В Положении холдинговая компания определена как
хозяйствующий субъект, владеющий контрольными па-
кетами акций иных, одного или более, хозяйствующих
субъектов.
Как видно, для того чтобы считаться холдинговой ком-
панией в Украине, хозяйствующий субъект должен вла-
деть не просто пакетами акций других, дочерних компа-
ний, а именно контрольными пакетами акций. Это обяза-
тельное условие признания хозяйствующего субъекта
холдинговой компанией, создаваемой в процессе корпо-
ратизации и приватизации в Украине.
Контрольным пакетом акций считается количество
акций (пай, доля в уставном фонде), которое дает право
холдинговой компании осуществлять фактический кон-
троль над хозяйствующим субъектом. Решение относи-
68
тельно подтверждения наличия контрольного пакета ак-
ций, если его размер составляет менее чем 51 процент,
принимает Антимонопольный комитет Украины с уче-
том конкретных особенностей учредительных докумен-
тов и структуры уставных фондов хозяйствующих субъ-
ектов в порядке, который устанавливает этот Комитет.
Дочернее предприятие - хозяйствующий субъект, кон-
трольным пакетом акций которого владеет холдинговая
компания.
То, что субъект хозяйствования признается дочерним
предприятием, вовсе не означает лишение его самостоя-
тельности действий. Оно сохраняет свою юридическую
самостоятельность. Поскольку дочернее предприятие яв-
ляется юридическим лицом, оно вправе самостоятельно
выступать в хозяйственном обороте, однако решающее
влияние на управление им все же имеет холдинговая
компания.
Законодательством предусмотрен ряд ограничений и
запретов относительно создания и деятельности холдин-
говой компании.
Так, создание холдинговых компаний в процессе кор-
поратизации и приватизации не допускается -в таких от-
раслях:
торговля товарами народного потребления и продук-
цией производственно-технического назначения;
производство и переработка сельскохозяйственной про-
дукции;
общественное питание и бытовое обслуживание насе-
ления;
автомобильный транспорт (кроме предприятий, кото-
рые выполняют преимущественно международные пере-
возки).
Не допускается создание холдинговой компании, если
она и ее дочерние предприятия или два и более дочерних
предприятий реализуют взаимозаменяемые товары (ра-
боты, услуги) и их совокупная доля на соответствующем
общегосударственном или региональном рынке превы-
шает 35 процентов.
Поглощение одного хозяйствующего субъекта другим
не допускается:
если хозяйствующий субъект, который поглощается, и
холдинговая компания или ее дочерние предприятия
реализуют третьим лицам взаимозаменяемые товары (ра-
69
боты, услуги) и их совокупная доля на соответствующем
рынке превышает 35 процентов;
если холдинговая компания или какое-либо из ее до-
черних предприятий является потребителем товаров (ра-
бот, услуг), которые производит поглощаемый хозяйствую-
щий субъект и доля этого субъекта на соответствующем
рынке превышает 35 процентов;
если поглощаемый хозяйствующий субъект Осуществ-
ляет сбыт товаров (работ, услуг), которые изготавливает
холдинговая компания или какое-либо дочернее предпри-
ятие и доля первого на соответствующем рынке в мо- ,
мент поглощения превышает 35 процентов.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84